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      刑事辯護中心

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      簡x超涉嫌職務侵占罪一案

      時間:2018-05-29 16:49發布:重慶合縱律師事務所
        

       關于簡x超涉嫌職務侵占犯罪一案的律師意見書

      致重慶市江津區檢察院:

        根據《律師法》和《刑事訴訟法》的規定,重慶合縱律師事務所接受簡x超的委托,指派張宰宇、金貴仁律師擔任簡x超涉嫌職務侵占罪一案審查起訴階段的辯護人,根據國家法律法規的規定,現辯護人發表以下律師意見,望貴院予以采納。

        一、涉案款項50萬元不屬于珠x泉集團所有的財物。

        ()x箏公司是涉案款項的債權人

        在20111114日重慶珠x泉水泥(集團)有限公司(下簡稱珠x泉集團)采購部經理吉x成、副總錢x興在《付款申請單》上簽字批準將煤炭款50萬元(下簡稱涉案款項)支付給山x縣宏x裕工貿有限公司(下簡稱宏x裕公司)后,涉案款項成為宏x裕公司對珠x泉集團的確定的債權。

        作為債權人完全可以通知債務人轉讓該筆款項,嫌疑人簡x超受宏x裕公司之托告訴珠x泉集團財務室,將涉案款項變更為運輸費支付給重慶樺x箏汽車運輸有限公司(下簡稱樺x箏公司),在合同法上,其實就是債權的轉讓,這時樺x箏公司成為債權人。

        自珠x泉集團財務室收到樺x箏公司出具的收款委托書后,珠x泉集團不再對涉案款項擁有所有權,因為珠x泉集團只能依據收款委托書支付,珠x泉集團依據樺x箏公司的指示支付,發生不利糾紛的后果只能由樺x箏公司承擔。即樺x箏公司發現自己實際并沒有收到這筆50萬后,珠x泉集團公司可以憑借收款委托書、銀行轉賬憑據對抗,樺x箏公司是不能向珠x泉集團主張權利的。

        ()x裕公司是涉案款項的真正所有權人

        宏x裕公司作為珠x泉集團的供貨商與其簽訂《燃煤購銷合同》約定:1.x泉集團承擔運輸費;2.由宏x裕公司委托第三方運輸;3.x裕公司代收代付運輸費。

        宏x裕公司為了賺取運輸費,自行購置貨車為珠x泉集團運輸煤炭,因宏x裕公司沒有相應資質開具運輸發票,宏x裕公司便將貨車掛靠樺x箏公司。

        宏x裕公司收取運輸費正常的收取流程:1.x箏公司開具運輸費發票提交給珠x泉集團;2.x泉集團支付運輸費給樺x箏公司;3.x箏公司再支付運輸費給宏x裕公司。

        為了安全的收取運輸費,宏x裕公司將正常的操作流程變更為:1.x裕公司要求樺x箏公司開具發票、出具委托宏x裕公司代收運輸費的委托書;2.x裕公司持發票、收款委托書要求珠x泉集團支付到宏x裕公司;3.x裕公司收到珠x泉集團支付的運輸費后與樺x箏公司結算,支付樺x箏公司管理費,余款作為運輸費。

        從上述運輸費的實際支付流程來看,運輸費的真正所有人是宏x裕公司。嫌疑人簡x超轉移的涉案款項實際上是宏x裕公司的運輸費,至少珠x泉集團沒有所有權。

        ()x超轉移的涉案款項50萬不是珠x泉集團的財物還可以從證據卷宗得到印證

        證據卷第50頁第3-7行,其一、珠x泉集團自己都敘述為此筆運輸款項是山x縣宏x裕有限公司煤款運輸費,即珠x泉集團自己都認為涉案款項是宏x裕公司的,故從宏x裕公司下賬;其二、追索到的涉案款項是宏x裕公司收取的,不是珠x泉集團收取。

        故,涉案款項50萬元不屬于珠x泉集團所有的財物。

        二、嫌疑人簡x超的主觀方面

        嫌疑人簡x超是因為出生不到半年的小孩嗷嗷待哺、自己心臟需要作手術、父親精神分裂癥復發,急需用錢,四處借錢不能,才想到從珠x泉集團、樺x箏公司、宏x裕公司的財務管理漏洞中借錢救急。因此簡x超轉移涉案款項的目的是借用,而不以非法占有為目的。所以被發現后在公安機關尚未立案之前,簡x超就把錢歸還給了宏x裕公司。

        (詳見證據卷第8頁第23-26行、第9頁第1-2行、第10頁第26)

        三、嫌疑人簡x超的客觀方面

        ()轉移涉案款項的動作分解

        嫌疑人簡x超轉移涉案款項的過程中,發生了這樣一些動作:

        1.依據珠x泉集團采購部經理吉x成的指示填寫《付款申請單》

        2.應宏x裕公司的要求,向珠x泉集團財務室傳話,將已審批的煤炭貨款改為運輸費支付。

        3.從宏x裕公司拿到空白《收款委托書》

        4.將空白《收款委托書》填寫為吳x香的名字、并讓吳x香開設銀行卡

        5.向財務室出具由吳x香收款的《收款委托書》

        6.應財務室要求修改《付款申請單》

        7.從吳x香開設的銀行卡上轉移涉案款項

        ()對分解動作的特別說明

        1.動作第2項:一定是應宏x裕公司的要求,如果不是宏x裕公司要求把煤炭款改為運輸費,宏x裕公司也不會把空白收款委托書交給簡x超,故將煤炭款改為運輸費是應宏x裕公司的要求傳話。

        2.動作第4項:樺x箏公司開具運輸費發票后將空白收款委托書交給宏x裕公司代收運輸費,宏x裕公司本應將空白收款人填寫完整才能交予他人,宏x裕公司不填寫完整就交給他人,本身就意味著授權拿到空白收款委托書的任何人可以隨意填寫收款人,故嫌疑人簡x超將空白收款人填寫為吳x香相當于是授權填寫,在此過程中嫌疑人沒有違法行為,嫌疑人簡x超只是鉆了宏x裕公司和樺x箏公司的財務管理漏洞。

        3.動作第3項:修改《付款申請單》一定是應珠x泉集團財務室的要求而修改,如果不是財務室要求修改,財務室顯然不會同意轉賬支付涉案款項,因此,修改《付款申請單》不可能是嫌疑人簡x超悄悄私自涂改。

        ()各分解動作的性質

        動作第1項是職務行為,屬于合法行為;動作2、3、5項屬于宏x裕公司的委托行為;6項動作修改《付款申請單》顯然是珠x泉集團財務室不遵守財務制度的指示行為;4項填寫空白委托書中的收款人為吳x香屬于樺x(x)公司的授權行為。

        三、嫌疑人簡x超不涉嫌職務侵占犯罪

        ()主觀方面

        依據《刑法》第271條的規定,職務侵占罪在主觀方面是直接故意,且具有非法占有公司、企業的財物的目的,前述第二條已述嫌疑人不具有非法占有的故意。

        ()客觀方面

        依據《刑法》第271條的規定,職務侵占罪在客觀方面有兩個表現,一是要將本單位財物非法占為己有。二是行為人利用職務上的便利,

        1. x超不是將本單位財物非法占為己有,是借用了樺x箏公司或宏x裕公司的現金。

        職務侵占罪的犯罪對象是本單位即犯罪行為人所在的公司、企業或其他單位的財物。前述第一條已述,涉案款項50萬元不屬于珠x泉集團所有,嫌疑人簡x超作為珠x泉集團的員工,轉移的涉案款項不是本單位的財物,對珠x泉集團而言,嫌疑人簡x超不涉嫌職務侵占;嫌疑人簡x超顯然不是樺x箏公司或宏x裕公司的職工,簡x超轉移樺x箏公司或宏x裕公司的財產也不涉嫌職務侵占。

        2.即使涉案款項屬于珠x泉集團的財物,但嫌疑人簡x超轉移涉案款項過程中沒有利用職務上的便利。

        嫌疑人簡x超轉款過程有兩個關鍵步驟,一是修改《付款申請單》,二是將空白收款委托書的空白收款人填寫為吳x香。

        首先,簡x超沒有利用職務的便利修改《付款申請單》

        珠x泉集團采購部長吉x成、副總錢x興根據供貨商的催款力度,決定向誰支付貨款、支付多少貨款,簡x超只是根據其領導的安排填寫付款申請單,簡x超受宏x裕公司委托告訴珠x泉集團財務室將煤炭款轉為運輸費支付,珠x泉集團財務室正常的流程應當是向珠x泉集團領導層報告,由領導層安排重新填寫《付款申請單》。簡x超沒有權力修改已經簽字審批的《付款申請單》。即簡x超修改《付款申請單》是珠x泉集團財務室不遵守財務制度造成的,修改《付款申請單》不是簡x超的工作職責,簡x超不是利用基于其主管、管理、經營、經手單位財務產生的便利而修改。

        (見證據卷第33頁第8-11)

        其次,簡x超沒有利用職務上的便利,將空白收款委托書的空白收款人填寫為吳x香。

        簡x超的工作職責不包括給付貨款,珠x泉集團和宏x裕公司都無崗位職責規定或雙方約定,可以將空白收款委托書交給采購員簡x超,應當是宏x裕公司完整填寫空白收款委托書后直接交給珠x泉集團財務部門,本案中是因為宏x裕公司偷懶把空白合同收款委托書給了簡x超,讓簡x超代交。因此,簡x超拿到空白收款委托書并填寫收款人為吳x香不是利用職務上的便利。

        詳見證據卷第27頁第19行、第32頁第17-21行、第336-11行、第54頁第1-20行、第53頁第1-6)

        故指控簡x超涉嫌職務侵占犯罪,缺乏主觀方面和客觀方面的構成要件。

        四、嫌疑人簡x超也不涉嫌挪用資金

        依據《刑法》第272條之規定,挪用資金罪是指公司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人。即涉嫌該罪客觀要件是利用職務上的便利,前述第三條第二項已述,簡x超轉移涉案款項的過程中沒有利用職務上的便利。

        故指控簡x超涉嫌挪用資金罪,缺乏客觀方面的構成要件。

        五、嫌疑人簡x超也不涉嫌盜竊、詐騙罪

        ()這兩個罪名的主觀方面都需要有非法占有為目的,前述第二條已述簡x超沒有非法占有的故意,只是因急需用錢而借用。

        ()客觀方面

        樺x箏公司提供的空白收款委托書本來就賦予了簡x超可以填寫任意一個收款人,填寫了誰,誰就可以據此要求珠x泉集團支付,樺x箏公司未收到款項后,可以提起不當得利糾紛民事訴訟追回。故不存在簡x超采用秘密手段竊取樺x箏公司財物的問題,也不存在簡x超用虛構事實或者隱瞞真相的方法來騙取樺x箏公司財產的問題。

        故簡x超不涉嫌盜竊犯罪、詐騙犯罪。

        六、嫌疑人的行為更符合侵占罪的行為特征、但也不涉嫌侵占罪

        宏x裕公司憑樺x箏公司的收款委托書向珠x泉集團收款的正常流程應當是:宏x裕公司直接將運輸費發票、收款委托書交給珠x泉集團財務室。在宏x裕公司要求把煤炭款改為運輸費并將運輸費發票、收款委托書交給嫌疑人簡x超,再由簡x超交給珠x泉集團財務室這個過程中簡x超純粹是幫忙,不屬于其工作職責,用法律術語來講,就是宏x裕公司委托簡x超代理。

        財產權利人樺x(x)公司出具空白收款委托書交給嫌疑人簡x超,實際上相當于授權嫌疑人可以任何人的名義去珠x泉集團收款,委托書沒有約定什么時間內將涉案款項交給委托人,收款人收到款項后,實際上是代為樺x(x)公司保管,嫌疑人轉移涉案款項的行為如果不是借用,也只是將代為保管的他人財物占為己有,嫌疑人的行為更符合侵占罪的行為特征,依據《刑法》第270條的規定,只有嫌疑人拒不歸還才涉嫌犯罪,并且本罪是告訴才處理。

        故嫌疑人也不涉嫌侵占罪。

        七、本案屬于民事案件中的不當得利糾紛

        沒有樺x箏公司提供的空白收款委托書,即使采購部長吉x成、副總錢x興批準修改后的付款申請單,珠x泉集團出納李x源也不能向吳x香轉賬50萬元。樺x箏公司提供空白收款委托書時就應當預見到任何人都可以去珠x泉集團收款。即簡x超出示的收款委托書形式合法,珠x泉集團按收款委托書支付有據。樺x箏公司在未收到款項后,只需要求其指示的收款人返還就可以了。

        綜上所述,辯護人認為,犯罪嫌疑人簡x超主觀上沒有非法占有的目的,客觀上沒有利用職務上的便利占有其所屬公司的財物、也沒有利用秘密手段和虛構事實或者隱瞞真相占有他人財物,故不符職務侵占、挪用資金、盜竊、詐騙罪的構成要件,犯罪嫌疑人簡x超的行為不構成犯罪;即使涉嫌犯罪也屬于犯罪情節輕微,依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰,建議貴院依據《刑事訴訟法》第173條的規定作出不起訴決定為感。

        以上建議,望貴院予以采納。

       辯護人張宰宇、金貴仁  重慶合縱律師事務所律師

      20131016

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